新三板企业为什么要做“法人治理机制运作规范

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新三板企业为什么要做“法人治理机制运作规范
作者：中略咨询浏览数：3816 时间：2016-4-18
新三板企业为什么要做“法人治理机制运作规范”
企业到新三板挂牌，开始从一家非公众公司走向公众公司，需要经历一系列“基因改造”流程，公司的规范治理是其中最重要的一环。而信息披露则是公众公司治理的重要环节，只有及时准确地向市场展示自身治理结构的规范性以及经营优势、风险等信息，才能增强挂牌企业对外部投资者的吸引力。
对于新三板的挂牌企业，监管层同样要求挂牌企业有健全的公司治理机制，在公司章程的制定上，除了依照《公司法》外，还需要遵照《非上市公司监管指引》中的相关要求来制定公司章程。
现代公司做到科学运营的一个基本标准就是要具备规范的公司治理机制。公司治理机制是以公司的经济效益和股东权益最大化为目标的，是公司、经营者与公司员工在相互独立、权责明确的情况下相互制约，相互配合，对公司法人财产进行有效使用和管理的组织机制和运行机制。股东大会、董事会、监事会和经理层是这套机制中不同利益群体的代表。
公司治理机制主要包括公司治理结构、公司治理制度及其运行。在《全国中小企业股份转让系统业务规则（试行）》中，也把具备健全的公司治理机制作为股份有限公司申请股票在全国中小企业股份转让系统挂牌条件之一。本文拟结合笔者为广州某科技股份公司申请在全国中小企业股份转让系统挂牌提供专项法律顾问服务时所遇到的实践问题，阐述一下在公司治理机制方面，对于拟申请在股转系统挂牌的公司需要认识和注意的一些关键点。
目前拟挂牌三板的企业良莠不齐，在报告期内存在违法违规、被行政处罚的情形不在少数。作为中介机构，需要对企业的受罚行为是否重大违法违规行为进行判断，从而决定企业是否符合挂牌的实质条件。
一、公司治理机制的框架构成
（一）按照《公司法》的规定公司治理机制由四个部分组成。
1、股东大会，由公司全体股东组成，所体现的是所有者对公司的最终所有权，是公司的最高权力机构。
2、董事会，由公司股东大会选举产生，对公司的发展目标和重大经营活动作出决策，维护出资人的权益，是公司的决策机构。董事会最终人数一般是奇数，董事会一般设有董事长、副董事长、常务董事。人数较多的公司还可设立常务董事会。
3、监事会，是公司的监督机构，对公司的财务和董事、经营者的行为发挥监督作用。成员不得少于三人，监事会设主席一人，可以设副主席。董事、高级管理人员不得兼任监事。
4、经理，由董事会聘任，是经营者、执行者。是公司的执行机构。
由以上看出，我国公司治理机制采用“三权分立”的制度，即决策权、经营管理权、监督权分属于股东会、董事会或执行董事、监事会。通过权力的制衡，使三大机关各司其职，又相互制约，保证公司顺利运行。

（二）公司治理机制需有效协调运作
有了框架，不能形同虚设，必须要有效运作。股东大会是公司的最高权力机构和最高决策机构。公司内设机构由董事会、监事会和总经理组成，分别履行公司战略决策职能、纪律监督职能和经营管理职能，在遵照职权相互制衡前提下，客观、公正、专业的开展公司治理，对股东大会负责，以维护和争取公司实现最佳的经营业绩.董事会是股东大会闭会期间的办事机构。股东大会、董事会和监事会皆以形成决议的方式履行职能，总经理则以行政决定和执行力予以履行职能。
（三）公司治理机制存在的主要问题
同时由于《公司法》对公司治理机制方面规定的不全面，治理机制也存在不少缺陷，比如：股权结构决定着股东结构，而股东结构状况直接影响着各类主体参与公司经营决策的程度，如果股东构成比例不合理，股东大会权能就会虚化。
如果董事会中内部董事占绝大多数，董事会结构不合理将会导致权力失衡。董事从股东中选举产生，而持股数又代表着所持的选票数，因此控股股东通过推举代表其利益的董事参加董事会的方式掌控着董事会。
二、新三板角度中公司治理机制建立健全的法律认定
以申请在股转系统挂牌的法律角度，认定公司的治理机制是否健全，主要看公司是否做到以下几点：
（一）公司治理机制健全，是指公司按规定建立股东大会、董事会、监事会和高级管理层（下称“三会一层”）组成的公司治理架构，制定相应的公司治理制度，能证明有效运行，保护股东利益。
（二）合法经营，是指公司及其控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员须依法开展经营活动，经营行为合法、合规、不存在重大违法违规行为。
（三）公司报告期内部应存在股东包括控股股东、实际控制人及其关联方占用公司资金、资产或其他资源的情形，如有，应在申请挂牌前予以归还或规范。
（四）公司应设立独立财务部门进行进行独立的财务会计核算，相关会计政策能如实反映企业财务状况、经营成果和现金流量。
综上，公司应积极采取以上措施，以保证现有的一整套公司治理制度能给所有股东，尤其是中小股东提供合适的保护，并且保证股东充分行使知情权、参与权、质询权和表决权等权利。该套制度能够有效地提高公司治理水平和决策科学性、保护公司及股东利益，有效识别和控制经营中的重大风险，便于接受投资者及社会公众的监督，推动公司经营效率的提高和经营目标的实现，符合公司发展的要求。同时，在完整性、有效性和合理性方面不能存在重大缺陷，并能够严格有效地执行。

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